Адвокатская деятельность, понятие и отличительные признаки

Адвокатская деятельность, понятие и отличительные признаки.

Статьи по теме
Искать по теме

Адвокатская деятельность

Адвокатской деятельностью, как сказано в Федеральном законе от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" Собрание законодательства Российской Федерации. – 2002. – № 23. – Ст. 2102; 2003. – № 44. – Ст. 4262; 2004. – № 35. – Ст. 3607; № 52 (ч.1). – Ст. 5267. далее Закон, "является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката" в порядке, установленном Законом (п.1 ст.1 – Кроме того, деятельность адвоката регламентируется соответствующими процессуальными законами и другими нормативными актами)

Не является адвокатской деятельностью юридическая помощь оказываемая:

- работниками юридических служб юридических лиц, а также работниками органов государственной власти и органов местного самоуправления

- участниками и работниками организаций, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями

- нотариусами

Под выполнением адвокатской этики, прежде всего, предполагается умение хранить профессиональные тайны, а так же – содержание разговоров с подзащитными, соблюдение интересов доверившихся адвокату людей. Никакого другого интереса у адвоката быть не может. Адвокат обязан всегда и безусловно полностью разделять взгляд и интересы доверившегося ему человека. Изменение позиции адвоката возможна только в интересах доверителя или подзащитного. После того, как интересы адвоката и человека совпадут, адвокат уже не вправе ее принципиально изменить, поскольку что это было бы, не этично и не профессионально со стороны адвоката по отношению к доверившемуся клиенту.

Также отметим, как очень справедливо и верно замечал выдающийся российский адвокат А.Ф.Кони, адвокат не должен быть слугою своего клиента, а его пособником уйти от заслуженной кары правосудия. Уголовный защитник представлялся ему как человек, "...вооруженный верным знанием и глубокой честностью, умеренный в приемах, бескорыстный в материальном отношении, независимый в убеждениях...".

Проблема о предоставлении адвокатуре полной независимости от государственных органов имеет двоякое значение. С одной стороны, отказ от регламентации адвокатской деятельности и невмешательство государства в процесс осуществления профессиональных задач адвокатуры должен обеспечить ей наиболее результативное выполнение возложенных на нее задач, избавить от попыток воздействовать на ход событий. С другой стороны – по своей природе адвокатская деятельность является правозащитной, а защита прав и свобод человека как гражданина – в соответствии со ст.2 Конституции Российской федерации – обязанность государства. Зафиксировав за собой эту обязанность конституционно, государство не возможно полностью делегировать свои правозащитные функции объединению адвокатов и оставить ее без контроля со своей стороны.

Помимо основных принципов нужно отметить три основных направления адвокатской деятельности. Два из них – традиционные и одно – является относительно новое. Теоретически их можно определить следующим образом:

1) адвокатура для малообеспеченных;

2) традиционное представительство на следствии и в судах;

3) адвокатура для предпринимателей, действующая на коммерческой основе.

В данное время все три вида адвокатской практики работают параллельно, а так же имеется определенная тенденция к профессиональной специализации.

Адвокатура не является общественной организацией, хотя ее часто так называют. Значительное отличие адвокатуры от общественной организации заключается, прежде всего, в том, что лица, объединяющиеся в общественные организации, самостоятельно ставят перед собой цели, задачи, то есть – формируют свои общие интересы. В адвокатуру же цели и задачи привносятся извне. Сходство адвокатуры с общественными организациями заключается только в том, что и те и другие являются добровольными объединениями.

Адвокат обладает правами:

1) собирать необходимые сведения для оказания юридической помощи;

2) опрашивать с их согласия людей, предположительно имеющих, какую либо информацию, имеющую отношение к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;

3) привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;

4) беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в т. ч. в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;

5) фиксировать (в т. ч. с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;

6) совершать иные действия, не противоречащие законодательству.

Адвокат не вправе:

1) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер;

2) имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;

3) участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика; является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;

4) состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;

5) оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица;

6) занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя;

7) делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает;

8) разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя;

9) отказаться от принятой на себя защиты.

Негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, запрещается.

Гарантии независимости адвоката: Вмешательство в адвокатскую деятельность либо препятствование ей каким бы то ни было образом не допускается.

Адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности в т. ч. после приостановления или прекращения статуса адвоката за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии). Указанные ограничения не распространяются на гражданско-правовую ответственность адвоката перед доверителем.

Истребование от адвокатов, а также от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов, сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам, не допускается.

Адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства.

Уголовное преследование адвоката осуществляется с соблюдением гарантий, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством.

Формы адвокатских образований: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация. Адвокат вправе самостоятельно избирать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности, о чем он обязан уведомить совет адвокатской палаты.

Адвокатский кабинет учреждает адвокат, принявший решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально. Адвокатский кабинет не является юридическим лицом.

Два и более адвоката вправе учредить коллегию адвокатов – некоммерческую организацию, основанную на членстве и действующую на основе устава (утверждается ее учредителями) и учредительного договора. Учредителями и членами коллегии адвокатов могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр. Коллегия адвокатов является юридическим лицом, имеет самостоятельный баланс, открывает счета в банках, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием коллегии адвокатов, содержащим указание на субъект РФ, на территории которого она учреждена. Адвокатское бюро вправе учредить два и более адвоката (заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме). Если на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории этого района, составляет менее двух на одного федерального судью, адвокатская палата по представлению органа государственной власти субъекта учреждает юридическую консультацию – некоммерческую организацию, созданную в форме учреждения.

Понятие и отличительные признаки адвокатской деятельности

В жизни любому человеку рано или поздно приходится обращаться за помощью к адвокату для справедливого решения конфликтной ситуации возникшей на его жизненном пути. Профессионализм юриста заключается в его знании и умении ориентироваться в различных отраслях права. Адвокатская деятельность занимает одно из первых мест среди остальных отраслей права, так как в повседневной жизни между гражданами постоянно возникают отношения связанные с вопросами адвокатской деятельности и абсолютно любой юрист обязан знать, как по закону разрешать эти отношения. Слово "адвокат" происходит от латинского слова "advocare" – призывать на помощь. Под термином "адвокат" (лат. Advocatus) всегда понимался юрист, оказывающий профессиональную правовую помощь при помощи консультаций, защиты обвиняемого на суде и т.д.

Адвокатом является лицо, получившее в установленном Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ" порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат по своей сути является независимым профессиональным советником по правовым вопросам.

Адвокат не имеет права вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной работы, а так же преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности.

Адвокат имеет право совмещать адвокатскую деятельность с работой в качестве руководителя адвокатского образования, а также с работой на выборных должностях в адвокатской палате субъекта Российской Федерации, Федеральной палате адвокатов Российской Федерации, общероссийских и международных общественных объединениях адвокатов.

Федеральный закон не ограничивает адвоката территорией, на которой он имеет право осуществлять свою адвокатскую деятельность. При этом никто не имеет права требовать от адвоката, проживающего на другой территории или внесенного в иной региональный реестр, какого-либо разрешения для выполнения своих обязанностей на "другой" территории. Это очень значительное законодательное установление. Оно дает реальную возможность гражданину приглашать адвокатов из других регионов, чтобы быть более защищенным от местного влияния на правосудие и законность.

Федеральным законом предусмотрены ограничения в участии иностранных адвокатов в адвокатской деятельности на территории Российской Федерации. Такое участие адвокатов иностранного государства допускается лишь для оказания юридической помощи по вопросам права данного иностранного государства. Однако даже и в этом случае, если такое участие связано с государственной тайной Российской Федерации, адвокат иностранного государства не может оказывать юридическую помощь на территории нашей страны.

Именно адвокатская деятельность призвана обеспечить гарантируемое статьей 48 Конституции Российской Федерации от 12 декабря 1993 г., право каждого на получение квалифицированной юридической помощи Российская газета. – 1993. – 25 дек. – № 237; Собрание законодательства Российской Федерации. – 1996. – № 3. – Ст. 152; № 7. – Ст. 676; 2001. – № 24. – Ст. 2421; 2003. – № 30. – Ст. 3051; 2004. – № 13. – Ст. 1110; 2005. – № 42. – Ст. 4212.

С 15 мая 2002 года Советом Федерации одобрен ФЗ "Об Адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", принятый Государственной Думой 26 апреля 2002 года.

Адвокатской деятельностью признается квалифицированная юридическая помощь лицами получившими статус адвоката, в порядке, установленном вышеуказанным Федеральным Законом в целях защиты прав, свобод и интересов граждан, а так же обеспечения доступа к правосудию.

Основными признаками адвокатской деятельности являются:

- оказание квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам;

-оказание квалифицированной юридической помощи лицами, работающими на профессиональной основе;

- лица, оказывающие юридическую помощь должны иметь статус адвоката, в порядке установленном ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"

Задачами адвокатской деятельности являются: защита прав, интересов и свобод граждан, а так же обеспечение доступа к правосудию. Только наличие одновременно всех перечисленных признаков в деятельности, дает право признать ее адвокатской.

Адвокатская деятельность не может быть предпринимательской, т.е. ее целью не может быть извлечение прибыли. Все доходы полученные адвокатом при выполнении своей работы являются не результатом коммерческой или иной предпринимательской деятельности, а вознаграждением выплачиваемым клиентом.

Законодательством РФ установлены категории малоимущих граждан, имеющих право на бесплатную юридическую помощь. От платы юридических услуг освобождаются только малоимущие слои населения.

Граждане, которые имеют право на бесплатную юридическую помощь:

1) истцы по делам о взыскании алиментов;

2) истцы по делам о возмещении вреда, которое причинено увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с работой;

3) истцы по делам о возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, наступившей в связи с трудом;

4) ветераны ВОВ при составлении заявлений о назначении пенсий и пособий;

5) по вопросам, не связанным с предпринимательской деятельностью;

6) граждане РФ, которые пострадали от политических репрессий, – по вопросам реабилитации.

Законодательство Российской Федерации обязывает органы государственной власти финансировать работу адвокатов, которые оказывают бесплатную юридическую помощь гражданам. Однако за адвокатом остается право на вознаграждение от граждан и конечно адекватное затраченным усилиям.

Адвокат не должен регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя и на него не распространяются нормы гражданского, налогового и иных видов законодательства связанного предпринимательской деятельностью гражданина.

Однако адвокатская деятельность адвоката, не состоящего ни в одном адвокатском образовании, признана быть не может.

Если адвокат оказался по каким-либо причинам от участия в каком-либо из коллегиальных образований, то он в праве осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально, по сути он может учредить только адвокатский кабинет.

Формы адвокатских образований

Существует четыре формы адвокатских образований

- адвокатский кабинет,

- коллегия адвокатов,

- адвокатское бюро

- юридическая консультация.

В соответствии с Федеральным законом "Об адвокатуре и адвокатской деятельности" адвокат самостоятельно имеет право выбирать форму адвокатского образования и место реализации адвокатской деятельности. О своем предпочтении адвокат должен сообщить совету адвокатской палаты в порядке, установленном Федеральным законом.

Рассмотрим их более подробно:

Адвокатский кабинет. Адвокат, решивший исполнять свою адвокатскую деятельность самостоятельно, основывает адвокатский кабинет. Об он извещает совет адвокатской палаты заказным письмом, в нем указывает сведения о себе, место нахождения адвокатского кабинета, порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и другой связи между советом адвокатской палаты и адвокатом.

Следует отметить, что адвокатский кабинет не является юридическим лицом. Адвокат, создавший адвокатский кабинет, открывает счета в банках, а так же обязан иметь печать, штампы и бланки с адресом и названием адвокатского кабинета, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого учрежден адвокатский кабинет.

Договора, заключающиеся между адвокатом и клиентом регистрируются в документации адвокатского кабинета. Также адвокат имеет право использовать для размещения адвокатского кабинета жилые помещения, принадлежащие ему или членам его семьи, с их разрешения, на праве собственности.

Коллегия адвокатов, вправе учредить адвокатский кабинет если есть два и более адвоката. Некоммерческая организация, которая работает на основании устава и учредительного договора. Учредителями коллегии могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр. Коллегия адвокатов является юридическим лицом, обладающим самостоятельным балансом, счетом в банке, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием коллегии адвокатов, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого она учреждена.

В договоре учредители устанавливают условия передачи коллегии адвокатов своего имущества, порядок участия в ее деятельности, порядок и условия приема в коллегию новых членов, права и обязанности, порядок и условия выхода учредителей или членов из ее состава.

В уставе непременное должны содержаться следующие сведения: наименование коллегии адвокатов, место нахождения, предмет и задачи деятельности коллегии, источники образования имущества, порядок управления, сведения о филиалах, порядок реорганизации и ликвидации, порядок внесения в устав изменений и дополнений, а так же другие положения, которые не противоречат Федеральному закону "Об адвокатуре и адвокатской деятельности". Требования устава обязательны для исполнения самой коллегией адвокатов и ее учредителями или членами.

Об учреждении, реорганизации или ликвидации коллегии адвокатов ее учредители извещают совет адвокатской палаты. В этом извещении должны содержаться сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в данной коллегии, о месте нахождения коллегии адвокатов, о порядке осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией адвокатов, а так же должны быть приложены нотариально заверенные копии учредительного договора и устава.

С поры государственной регистрации коллегия адвокатов считается учрежденной.

Коллегия адвокатов имеет право основывать филиалы по всей территории Российской Федерации, и если это предусмотрено законодательством иностранного государства то и на территории иностранного государства.

Имущество, внесенное учредителями коллегии адвокатов в роли вкладов, принадлежит ей на праве собственности.

Члены коллегии адвокатов не отвечают по ее обязательствам, так же как и коллегия не отвечает по обязательствам своих членов.

Соглашения об оказании юридической помощи в коллегии заключаются между адвокатом и доверителем и регистрируются в документации коллегии адвокатов.

Два и больше адвоката могут учредить адвокатское бюро. Адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в элементарной письменной форме. По договору адвокаты-партнеры обязуются объединить свои силы для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Партнерский договор не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро.

В партнерском договоре указываются: срок действия договора, последовательность принятия партнерами решений, порядок избрания управляющего партнера и его компетенция, другие существенные условия.

Ведение совместных дел адвокатского бюро реализуется управляющим партнером. Договором об предоставление юридической помощи с доверителем заключается управляющим или другим партнером от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. Партнерский договор, может быть окончен по следующим критериям: истечение срока действия договора, прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами, расторжение договора по требованию одного из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами.

С момента окончания партнерского договора его участники несут солидарную ответственность в отношении доверителей по неисполненным общим обязательствам и третьих лиц. В случае выхода одного партнера договора, он обязан передать управляющему партнеру производства по всем делам, по которым оказывал юридическую помощь, а так же он несет ответственность перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в партнерском договоре.

Следует отметить, что по окончанию партнерского договора адвокаты имеют право заключать новый. Если с момента прекращения действия предыдущего партнерского договора в течение месяца не был заключен новый договор, то адвокатское бюро преобразовывают в коллегию адвокатов либо оно подлежит ликвидации. После прекращения партнерского договора и до момента преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов либо заключения нового договора адвокаты не вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи.

В случае, если на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории данного судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью, адвокатская палата по представлению органа исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации учреждает юридическую консультацию.

Юридическая консультация является некоммерческой организацией, созданной в форме учреждения. Вопросы создания, реорганизации, преобразования, ликвидации и деятельности юридической консультации регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом "О некоммерческих организациях" и Федеральным законом "Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Российской Федерации".

Представление органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации о создании юридической консультации должно включать в себя следующие сведения: о судебном районе, в котором требуется создать юридическую консультацию, о числе судей в данном судебном районе, о необходимом в данном судебном районе числе адвокатов, о материально-техническом и финансовом обеспечении деятельности юридической консультации, в том числе о предоставляемом юридической консультации помещении, об организационно-технических средствах, передаваемых юридической консультации, а также об источниках финансирования и о размере средств, выделяемых на оплату труда адвокатов, направляемых для работы в юридической консультации.

После согласования всех выше перечисленных условий с органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, совет адвокатской палаты принимает решение об учреждении юридической консультации, утверждает кандидатуры адвокатов, направляемых для работы в юридической консультации, и направляет заказным письмом уведомление об учреждении юридической консультации в орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Совет адвокатской палаты утверждает порядок, в соответствии с которым адвокаты направляются для работы в юридических консультациях.

3. Ответственность адвоката

За нарушение адвокатом правовых норм надлежит наступление юридической ответственности. Бывает несколько особенностей привлечения адвоката к юридической ответственности.

Первая особенность заключается в том, что адвокат является специальным субъектом, поэтому на него не распространяется действие некоторых юридических норм, устанавливающих ответственность за некоторые виды правонарушений (уголовных, административных).

Второй особенностью является то, что в некоторых случаях некоторые виды ответственности корреспондируется в профессиональную ответственность.

Рассмотрим основные виды ответственности, к которым адвокат может быть привлечен, это уголовная, административная, гражданская и профессиональная.

Уголовная ответственность

По ходу реализации своей профессиональной деятельности адвокат может совершить деяния, содержащие в себе состав преступления. Поскольку деятельность адвоката связана с правосудием, необыкновенный интерес составляет группа уголовно правовых норм, обладающих объектом своего регулирования преступления против правосудия. Заметим, что отдельные нормы этой главы не распространяют свое действие на адвоката. Проанализируем наиболее часто применяемые составы главы 31 УК РФ.

Воспрепятствование исполнению правосудия и производству предварительного расследования. Вторжение в деятельность суда и следственных органов, является объектом этого преступления. Обязанность адвоката заключается во вторжение в деятельность этих органов с целью защиты интересов клиента. Итогом законного вторжения вполне может быть воспрепятствование осуществлению правосудия, всестороннему, полному и объективному расследованию дела. Адвокат обязан придерживаться тех форм воздействия, которые предусмотрены законодательством: ходатайства, отводы участникам процесса, протесты.

Клевета в отношении правоохранительных органов и разглашение данных предварительного расследования, это следующие два состава преступлений, влияния которых не распространяются на деяние адвоката.

В процессе произнесения устной речи или составления процессуальных документов, для придания большей выразительности своим мыслям и логическим построениям, могут употреблять следующие выражения: "процесс превращен судьей в откровенное незаконное судилище", "бессмысленно продолжать участвовать в судебном фарсе", "фальсифицировать доказательства, таким образом, не только низко, но и глупо". Иммунитет адвокатского высказывания не позволяет привлечь адвоката к уголовной ответственности, если в его публичном высказывании по делу содержится клевета в отношении судьи, прокурора или следователя. Это также не позволяет привлечь адвоката к уголовной ответственности в случае разглашения последним данных предварительного расследования. Об этом же свидетельствует и принцип равенства сторон в процессе. Поскольку прокурору и следователю закон не запрещает разглашать данные следствия, это ставит их в привилегированное положение по сравнению со своим процессуальным противником – адвокатом. Поэтому адвокат не может быть предупрежден о недопустимости разглашения данных предварительного расследования. В современном уголовном процессе распространение в средствах массовой информации ставших известными адвокату по делу материалов является одним из методов процессуальной борьбы в ходе расследования и рассмотрения конкретного уголовного дела.

Административная ответственность

В сфере осуществления правосудия наиболее актуальными являются два состава административного правонарушения:

- нарушение порядка в судебном заседании

- неисполнение распоряжения судьи.

Обладая особым статусом, адвокат освобождается от административной ответственности за указанные деяния. В данном случае адвокат может быть привлечен только к профессиональной ответственности.

Гражданская ответственность

В ходе осуществления своей адвокатской деятельности, адвокат может причинить материальный вред, который возмещается за счет страховых выплат, производимых адвокатом в порядке обязательного профессионального страхования.

Профессиональная ответственность

Данный вид ответственности наступает за три вида правонарушений:

нарушение адвокатом норм адвокатской этики;

неисполнение или ненадлежащее исполнение адвокатом своих обязанностей перед доверителем

неисполнение решений органов адвокатской палаты.

Закон говорит о дисциплинарной ответственности адвоката. Однако к дисциплинарной ответственности может быть привлечено лицо, находящееся в трудовых отношениях. Адвокат же является представителем свободной профессии и не является работником. Поэтому будем рассматривать "профессиональную" и "дисциплинарную" ответственность как термины синонимы. К профессиональной ответственности привлекается адвокат, который умышленно или по неосторожности нарушил требование поверенного законодательства.

Поверенное законодательство выделяет несколько обстоятельств, исключающие профессиональную ответственность адвоката:

малозначительность, адвокат не может быть привлечен к ответственности,

если формально его деяние содержит признаки нарушения, но в силу малозначительности не порочит честь и достоинство адвоката, не умаляет авторитет адвокатуры и не причиняет существенного вреда доверителю или адвокатской палате.

В соответствии с разъяснениями Совета адвокатской палаты субъекта РФ Кодекса профессиональной этики адвоката – действие адвоката. Если адвокат нарушил поверенное законодательство, но при этом он действовал в соответствии с прецедентами органов адвокатского самоуправления, его не могут привлечь к профессиональной ответственности.

нарушение адвокатом поверенного законодательства вне рамок осуществления им своей адвокатской деятельности.

Адвокат освобождается от профессиональной ответственности в связи с истечением сроков давности (шесть месяцев со дня обнаружения проступка или один год с момента его совершения адвокатом).

Мерами профессиональной ответственности адвоката могут являться:

- замечание,

- предупреждение,

- прекращение статуса адвоката,

- иные меры, установленные собранием (конференцией) адвокатской палаты субъекта РФ.

Рассмотри порядок привлечения адвоката к профессиональной ответственности.

Он состоит из следующих стадий:

- возбуждение дисциплинарного производства,

- рассмотрение дела квалификационной комиссией,

- рассмотрение дела Советом адвокатской палаты субъекта РФ,

- обжалование, наложение дисциплинарного взыскания в суде.

Поводом для возбуждения дисциплинарного производства являются: жалоба другого адвоката, доверителя и потенциального доверителя; представление вице президента адвокатской палаты, территориального органа юстиции; сообщение или частное определение суда. Возбуждает подобные производства президент адвокатской палаты субъекта Российской Федерации. Получив документы, изучив их, президент адвокатской палаты, либо признает их допустимым поводом и возбуждает дисциплинарное производство, либо отказывает в его возбуждении и возвращает документы заявителю.

Затем наступает вторая стадия – разбирательство в квалификационной комиссии адвокатской палаты субъекта РФ. Оно осуществляется устно, на основе принципов состязательности и равенства участников дисциплинарного производства, во всех случаях осуществляется в закрытом заседании квалификационной комиссии. В процессе заседания квалификационной комиссии ведется протокол, в котором отражаются все существенные стороны разбирательства, а также формулировка заключения. Затем по результатам разбирательства квалификационная комиссия выносит заключение либо о наличии в деянии адвоката профессионального правонарушения либо о прекращении дисциплинарного производства.

Третья стадия – разбирательство в Совете адвокатской палаты субъекта Российской Федерации. На основании заключения квалификационной комиссии Совет обязан принять решение по каждому дисциплинарному производству. После поступления дисциплинарного производства в Совет назначается докладчик по делу, который изучает материалы дела и заключение квалификационной комиссии. Он же докладывает дело в Совете адвокатской палаты. При разбирательстве Совет не вправе пересматривать выводы заключения комиссии в части установленных ею фактических обстоятельств, не может считать установленными не установленные ею факты, то есть выходить за пределы жалобы, представления и заключения комиссии. Так же не допускается представление новых доказательств.

Если Советом будет установлено, что при разбирательстве дела квалификационной комиссией были существенно нарушены процедурные вопросы, дело направляется обратно для повторного разбирательства. Если Советом принимается решение о наличии в деянии адвоката профессионального правонарушения, он применяет к адвокату конкретную меру дисциплинарной ответственности. Или же принимается решение об отсутствии в деянии адвоката состава профессионального правонарушения.

Заключительный этап – обжалование дисциплинарного взыскания в суде. За наложением дисциплинарного взыскания осуществляется судебный контроль в виде предоставления права адвокату на обжалование решения совета адвокатской палаты о лишении его статуса адвоката. Не подлежит судебному обжалованию лишение статуса только за неисполнение или ненадлежащее исполнение адвокатом решений органов адвокатской палаты.

За неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность предусмотренную Законом об адвокатуре корпоративную (дисциплинарную) и гражданско-правовую (имущественную).

Вопросы дисциплинарной ответственности перед адвокатской палатой регулирует Кодекс профессиональной этики адвоката. этот документ является корпоративным нормативным актом, поэтому, нарушение установленных им норм влечет именно дисциплинарную ответственность (замечание, предупреждение и прекращение статуса адвоката), но в некоторых случаях отдельные его нормы могут применяться как обычаи делового оборота.

Вопросы гражданско-правовой ответственности регулируются Гражданским кодексом РФ.

То есть, гражданско-правовая ответственность адвоката перед доверителем, адвокатским образованием, адвокатской палатой и третьими лицами может быть договорной (за нарушение обязательств) или деликтной (за причинение вреда). Ответственность адвоката как гражданина, не связанная с его адвокатской деятельностью, так же возможна.

В настоящее время закон не ограничивает размер ответственности адвоката за нарушение обязательств по договорам, поэтому адвокат несет ответственность в полном объеме ущерба. Ограничить эту ответственность можно только в самом договоре об оказании юридической помощи и только за неосторожное нарушение обязательств.

Исключением из общего правила о вне договорности деликтных обязательств является ответственность по Закону о защите прав потребителей, юридическая помощь, оказываемая адвокатами, не должна относиться к потребительским услугам. Лица не имеющие статуса адвоката, но оказывающие юридические услуги, должны нести ответственность, предусмотренную ст. 1095 ГК РФ за причинение вреда вследствие недостатков оказанной услуги только в потребительских целях.

Статус адвоката

Имеется, универсальное определение, которым можно охарактеризовать человека, занимающего разрешением правовых вопросов – юрист. Но заметим, что есть различие между просто юристом и адвокатом, поскольку не каждый юрист адвокат, но каждый адвокат юрист.

Зачастую можно столкнуться со следующим определением: адвокат – независимый советник по правовым вопросам. Тем не менее, этого не хватает для наиболее объемного проявления самой сути статуса данного лица. Поэтому можно добавить, что лишь лицо, получившее в установленном порядке статус адвоката имеет право осуществлять адвокатскую деятельность, может считаться адвокатом. Для этого недостаточно просто приобрести юридическое образование.

Образование обязано быть непременно высшим юридическим, нужен также опыт работы по специальности от двух лет, а прекрасная сдача квалификационного экзамена и присвоение кандидату статуса адвоката будет являться последним этапом перехода от элементарного юриста до адвоката.

При приобретение статуса адвоката претендент приносит присягу, в которой клянется честно и добросовестно исполнять обязанности адвоката защищать права, свободы и законные интересы доверителей руководствуясь при этом действующим законодательством, а также кодексом профессиональной этики адвоката.

Со времени принятия присяги претендент приобретает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты. Приобретение статуса адвоката Ст. 9 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".

Статус адвоката в РФ обладает право приобрести лицо, у которого есть высшее юридическое образование, приобретенное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, или ученую степень по юридической специальности.

А так же данный претендент обязан иметь рабочий стаж по юридической специальности не менее двух лет или пройти стажировку в адвокатском образовании в сроки, установленные Федеральным Законом.

У претендентов, которых высшее юридическое образование является первым полученным высшим профессиональным образованием, рабочий стаж по юридической специальности исчисляется не раньше чем с момента завершения соответствующего образовательного учреждения.

Не вправе претендовать на получение статуса адвоката следующие лица:

1) которые признанные недееспособными либо ограниченно дееспособными в установленном законодательством Российской Федерации порядке;

2) которые обладают неснятую или непогашенную судимость за совершение преступления.

Вердикт о присвоении статуса адвоката принимает квалификационная комиссия адвокатской палаты субъекта Российской Федерации т.е квалификационная комиссия. После сдачи лицом, претендующим на получение статуса адвоката, квалификационного экзамена.

В рабочий стаж по юридической специальности, нужной для получения статуса адвоката, включается работа:

1) в роли судьи;

2) на требующих высшего юридического образования государственных должностях в федеральных органах государственной власти, органах государственной власти субъектов Российской Федерации, других государственных органах;

3) на требовавших высшего юридического образования должностях в имевшихся до принятия действующей Конституции Российской Федерации государственных органах СССР, РСФСР и Российской Федерации, находившихся на территории Российской Федерации;

4) на требующих высшего юридического образования муниципальных должностях;

5) на требующих высшего юридического образования должностях в органах Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации;

6) на требующих высшего юридического образования должностях в юридических службах организаций;

7) на требующих высшего юридического образования должностях в научно-исследовательских учреждениях;

8) в качестве преподавателя юридических дисциплин в учреждениях среднего профессионального, высшего профессионального и послевузовского профессионального образования;

9) в качестве адвоката или помощника адвоката;

10) в качестве нотариуса.

Давая консультацию клиенту, представляя его интересы в суде, адвокат должен опираться на действующие законодательство. Главным документом, контролирующий деятельность адвоката, в том числе его права и обязанности, это Федеральный Закон от 31.05.2002 "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Однако во главе этим законом есть еще один нормативный акт, который действует дополнением к закону об адвокатской деятельности и применяется адвокатами при решении дисциплинарных споров имеющих отношение к осуществлению адвокатами их профессиональной деятельности.

Имеется в виду кодекс адвокатской этики, который был принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 2003 году 31 января. Кодекс профессиональной этики адвоката определяет обязательные для любого адвоката правила поведения при занятие адвокатской деятельностью, созданные на моральных критериях и традициях адвокатуры в ред. Федерального закона от 20.12.2004 N163-ФЗ., а также на международных стандартах и правилах адвокатской профессии.

При исполнение своей профессиональной деятельности закон обязывает адвоката, честно, квалифицированно, добросовестно и разумно исполнять свои обязанности, активно защищать права, свободы и интересы обратившегося человека за правовой помощью, всеми не запрещенными законодательством средствами

Адвокат должен уважать, честь и достоинство а так же права лиц, обратившихся к нему за оказанием юридической помощи, придерживается манерам поведения и стилю одежды соответствующих деловому общению.

Профессиональная независимость адвоката является необходимым условием доверия к нему. Адвокат должен избегать действий, направленных к недоверию. Злоупотребление доверием должно быть несовместимо с деятельностью адвоката Ст. 5 Кодекса профессиональной этики адвоката от 31.01.2003.. Доверие к адвокату не может быть без уверенности в сохранении профессиональной тайны. Клиент должен быть уверен в том, что все, что бы он ни рассказали адвокату по поводу своего дела останется в тайне.

Адвокат постоянно должен быть готовым дать правовую оценку завязавшихся споров и конфликтов, а также разработать проекты договоров или провести правовой анализ представленных документов. Члены коллегии адвокатов и стажеры не могут состоять на службе в государственных и общественных организациях. Исключением, возможно, только быть допущено президиумом коллегии адвокатов для лиц, занимающихся научной и педагогической деятельностью, а также для членов коллегии, работающих в районах, в которых объем адвокатской работы становится недостаточной.

Заявления о приеме в коллегию адвокатов рассматриваются не позже месячного срока с времени их поступления в президиум коллегии адвокатов, как правило, в присутствии лица, подавшего заявление. Постановление об отказе в приеме в коллегию адвокатов, возможно, обжаловать в месячный срок со дня его вынесения в исполнительные органы. Если будет установлено, что постановление президиума коллегии адвокатов об отказе в приеме в коллегию не соответствует законодательству, они приостанавливают его действие и вносят этот вопрос в президиум коллегии адвокатов на новое рассмотрение.

Адвокаты, покинувшие коллегию адвокатов на выборные должности или призванные на срочную военную службу, после окончания работы на выборных должностях или увольнения из рядов Вооруженных Сил в запас назад принимаются по их просьбе в ту же коллегию адвокатов.

Права членов коллегии адвокатов довольно обширны для того, чтобы результативно выполнять защиту по уголовным и гражданским делам, оказывать юридическую помощь гражданам, предприятиям, организациям, принимать участие в управлении адвокатурой.

Являясь членом общественной самоуправляющейся организации, адвокат обладает право: избирать и быть избранным в органы коллегии адвокатов; ставить перед органами коллегии адвокатов вопросы, касающиеся деятельности коллегии; вносить предложения по улучшению ее работы и принимать участие в их обсуждении; принимать личное участие во всех случаях обсуждения органами коллегии его деятельности или поведения; выйти из состава коллегии адвокатов.

Адвокат, выступая в качестве представителя или защитника, правомочен: представлять права и законные интересы лиц, обратившихся за юридической помощью, во всех государственных и общественных организациях, в компетенцию которых входит разрешение соответствующих вопросов; запрашивать через юридическую консультацию справки, характеристики и прочие документы, необходимые в связи с оказанием юридической помощи, из государственных и общественных организаций, которые должны в установленном порядке выдавать эти документы или их копии Федеральный закон от 20.12.2004 N163-ФЗ.. Помимо этих прав адвокаты владеют, как отмечено выше, обширными полномочиями при реализации защиты по уголовным и представительства по гражданским делам. Положение об адвокатуре в РСФСР предполагает, что адвокат не вправе разглашать сведения, рассказываемые ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи. Поэтому он не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением им обязанностей защитника или представителя.

Обязанности членов коллегии адвокатов. Принадлежность к адвокатуре накладывает на лицо, состоящее в ней, обязанность в своей деятельности точно и неуклонно выполнять требования действующего законодательства, употреблять все предусмотренные законом возможные способы защиты прав и законных интересов граждан и организаций, обратившихся к нему за юридической помощью. Адвокат должен добросовестно давать юридическую помощь, обязан быть примером нравственной чистоты и безупречного поведения, непрерывно поднимать свою деловую квалификацию, энергично участвовать в пропаганде права.

При исполнении защиты по уголовным делам адвокат должен применять все указанные в законе средства и способы Федеральный закон от 20.12.2004 N163-ФЗ. в целях выяснения обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность, и оказывать обвиняемому нужную юридическую помощь. С целью обеспечения прав подзащитного законодатель принял запрет адвокату отказываться от принятой на себя защиты, обвиняемого, подсудимого или подозреваемого.

Адвокат, действуя по уголовным и гражданским делам, обязан быть объективным и беспристрастным. Для выполнения данных условий закон устанавливает, что адвокат не имеет право принять поручение об оказании юридической помощи в случаях, если он по предоставленному делу оказывает или раньше оказывал юридическую помощь лицам. Интересы, которых противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела, или участвовал в качестве судьи, прокурора, следователя, лица, производившего дознание, эксперта, специалиста, переводчика, свидетеля или понятого.

Работа адвоката создастся в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка коллегии. Адвокат использует право на отпуск, пособие по государственному социальному страхованию и на пенсионное обеспечение. Направление и выплата адвокатам пособий по государственному социальному страхованию и государственное пенсионное обеспечение свершается на общих основаниях.

За образцовое выполнение своих обязанностей и энергичную общественную деятельность адвокаты и стажеры поощряются на усмотрение президиума коллегии.

За неисполнение требований Положения об адвокатуре в РСФСР, законодательных актов, регулирующих деятельность адвокатуры, а также совершение порочащих звание адвоката провинностей, адвокаты и стажеры могут быть привлечены к дисциплинарной ответственности. Мерами дисциплинарного взыскания, налагаемыми президиумом коллегии адвокатов, являются: замечание, строгий выговор, выговор, а так же исключение из членов коллегии и из состава стажеров.

Дисциплинарные взыскания применяются президиумом коллегии непосредственно за доказанные проступки, но не позже одного месяца со дня его обнаружения, не включая времени заболевания адвоката или нахождения его в отпуске. Взыскание не возможно быть наложено позднее шести месяцев со дня совершения проступка. За каждый сделанный проступок может быть наложено только одно дисциплинарное взыскание.

Дело о дисциплинарной ответственности адвоката или стажера может быть возбуждено общим собранием членов коллегии, президиумом или председателем президиума коллегии адвокатов. Должностные лица надлежащих исполнительных органов вправе поручать президиуму коллегии адвокатов возбудить дело о дисциплинарной ответственности адвоката или стажера. Перед рассмотрением дела о дисциплинарном проступке адвоката сначала производится тщательная проверка оснований привлечения к дисциплинарной ответственности.

Дело о дисциплинарном проступке подвергается рассмотрению президиумом коллегии в присутствии привлекаемого к ответственности адвоката или стажера. Вторичная неявка адвоката или стажера без уважительных причин не помешает рассмотрению дела о дисциплинарном проступке. При наличии данных, удостоверяющих о совершении адвокатом или стажером проступка, за который он может быть исключен из коллегии, президиум имеет право отстранить его от работы до конечного разрешения вопроса.

Постановление президиума коллегии адвокатов о наложении дисциплинарного взыскания, возможно, быть обжаловано общему собранию членов коллегии адвокатов в соответствующие исполнительные органы в месячный срок со дня вручения адвокату копии постановления о наложении дисциплинарного взыскания. Если исключили из коллегии адвокатов в порядке наложения дисциплинарного взыскания, то жалоба может быть подана адвокатом в суд в месячный срок со дня вручения копии постановления президиума коллегии об исключении.

Если в период одного года со дня наложения дисциплинарного взыскания адвокат или стажер не совершит нового проступка, он считается не подвергавшимся дисциплинарному взысканию. Только в тех ситуациях, когда адвокат или стажер добросовестным отношением к делу и совершенным поведением доказал свое исправление. У президиума и общего собрания коллегии адвокатов есть полномочия снять с адвоката или стажера дисциплинарное взыскание досрочно. Досрочное снятие дисциплинарного взыскания может быть совершено по ходатайству председателя президиума, заведующего юридической консультацией или общественных организаций консультации.

Окончание членства в коллегии адвокатов выполняется путем отчисления и исключения адвоката из коллегии. Отчисление выполняется президиумом коллегии адвокатов: по заявлению адвоката, при неудовлетворительном результате стажировки, при раскрывшейся невозможности исполнения адвокатом своих обязанностей из-за недостаточной квалификации или по состоянию здоровья.

Исключение из коллегии совершается президиумом коллегии при следующих нарушениях: систематического нарушения адвокатом внутреннего трудового распорядка или недобросовестного выполнения служебных обязанностей, если к адвокату раньше использовались меры дисциплинарного или общественного воздействия; совершения иных проступков, несовместимых с пребыванием в коллегии.

Отчисление и исключение из коллегии адвокатов можно обжалованы в судебном порядке в месячный срок со дня вручения копии постановления президиума коллегии об отчислении или исключении.

Литература

1 Конституция Российской Федерации, принятая всенародным голосованием 12 декабря 1993 года [Текст]// Российская газета №237 от 25.02.2003 г.(с посл. доп. и изм.).

2 Гражданский кодекс Российской Федерации часть первая. [Текст]// РГ – Официальный текст на 01 марта 2002 года с изменениями и дополнениями от 01 января 2012 года.

3 Гражданский кодекс РФ (ч. вторая) от 26.01.1996 № 14[Текст]/ – ФЗ (ред. от 14.07.2008)

4 Гражданский кодекс Российской Федерации часть третья. [Текст]// РГ – Официальный текст на 01 марта 2002 года с изменениями и дополнениями от 01 января 2012 года.

5 Федеральный Закон №63[Текст]//-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"

6 Собрание законодательства Российской Федерации. – 1996[Текст]//. – № 3. – Ст. 152; № 7. – Ст. 676; 2001. – № 24. – Ст. 2421; 2003. – № 30. – Ст. 3051; 2004. – № 13. – Ст. 1110; 2005. – № 42. – Ст. 4212

7 Собрание законодательства Российской Федерации. – 2002. [Текст]// – № 23. – Ст. 2102; 2003. – № 44. – Ст. 4262; 2004. – № 35. – Ст. 3607; № 52 (ч.1).

8 Российская газета. – 1993 [Текст]//. – 25 дек. – № 237

9 Смоленский, М.Б 3-е изд. испр. и доп.[Текст]/ М.Б Смоленский – Ростов на/Д- Феникс-2004

10 Инструкция об оплате юридической помощи, утв. Минюстом РСФСР [Текст]/ от 25.04.1975

11 Алексеев, С. Теория права[Текст]: учебник / С.Алексеев- М.,1995

12 Андреева, С.В Адвокатура [Текст]/ С.В Андреева – Спб., 2005 с.122

13 Барщевский, М.Ю Адвокатская этика [Текст]/ М.Ю Барщевский-М., 2003

14 Буробина, В.Н Адвокатская деятельность: Учебно-практическое пособие. Под общ. ред. [Текст]/ В.Н Буробина –М., МИЭПУ 2001

15 Гаврилов, С.Н адвокат в уголовном процессе [Текст]/ С.Н. Гаврилов-М., Юрист 2006

16 Гриненко, А.В Адвокатура РФ: учебное пособие [Текст]/ А.В Гриненко -М., 2003

17 Гриненко, А.В Комментарий к ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ": постатейный [Текст]/ А.В Гриненко- М., 2004

18 Гернет, М. История русской адвокатуры т.2 [Текст]/ М.Гернет- М.,1914-1916

19 Гессен, И. История русской адвокатуры т.1[Текст]/ И. Гессен-М.,1914-1916

20 Демидова, Л.А Адвокатура в России: учебное пособие[Текст]/ Л.А. Демидова, В.И. Сергеев – Юридический дом "Юстицинформ" – 2006

21 Колмаков, Н. Очерки и воспоминания: Русская старина [Текст]/ Н.Колмаков-1886 №12

22 Князев, А. Статус адвоката [Текст]/ А. Князев – М., Юрист 2004

23 Мельниченко, Р.Г Поверенное право: Курс лекции [Текст]/ Р.Г Мельниченко Элиста., 2005 с.211

24 Мелехин. Теория государства и права: Уч. пособие[Текст]/ Мелехин- 2005

25 Смоленский, М.Б Адвокатская деятельность и адвокатура РФ [Текст]: Учебник / М.Б Смоленский- Ростов н/ Д., 2003

26 Смоленский, М.Б Адвокатура в Российской Федерации [Текст]/ М.Б Смоленский – М., 2004

27 Сотов, П.В. Адвокатура и нотариат.: Учебно-практическое пособие [Текст]/ П.В. Сотов, Р.А Каменецкий – М., Проспект 1999 с.128

28 Стешенко, Л.А. Адвокатура в Российской Федерации: Учебник для вузов [Текст]/ Л.А Стешенко, Т.М Шамба – М., 2001 с.168

29 Царева, Н. Адвокатская тайна: Адвокатские вести [Текст]/ Н. Царева – 2001- №9

30 Юсупов, Ф. Еще раз о статусе юриста [Текст]/ Ф. Юсупов – эж. Юрист 2004 №40